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Extrait de l'ordonnance
de l’Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers sur les infrastructures des marchés financiers et le comportement sur le marché en matière de négociation de valeurs mobilières et de dérivés

(Ordonnance de la FINMA sur l’infrastructure des marchés financiers,
OIMF-FINMA)

du 3 décembre 2015

Chapitre 5 Publicité des participations

Section 1 Obligation de déclarer

Art. 10 Principes

Art. 11 Acquisition et aliénation indirectes

Art. 12 Action de concert avec des tiers et groupes organisés

Art. 13 Naissance de l'obligation de déclarer

Art. 14 Calcul des positions à déclarer

Art. 15 Dérivés de participation

Art. 16 Autres obligations de déclarer

Art. 17 Prêts de valeurs mobilières et opérations analogues

Art. 18 Placements collectifs de capitaux

Art. 19 Banques et négociants en valeurs mobilières

Art. 20 Procédure d'offre publique d'acquisition

Art. 21 Décision préalable

Section 2: Déclaration et publication

Art. 22 Contenu de la déclaration

Art. 23 Informations complémentaires

Art. 24 Délais de déclaration

Art. 25 Publication

Art. 26 Exemptions et allégements

Section 3 Surveillance

Art. 27 Instance pour la publicité des participations

Art. 28 Procédure

Art. 29 Enquêtes

Chapitre 6 Obligation de présenter une offre

Section 1 Offre obligatoire

Art. 30 Dispositions applicables

Art. 31 Principes

Art. 32 Acquisition indirecte

Art. 33 Action de concert avec des tiers et groupes organisés

Art. 34 Calcul du seuil

Art. 35 Objet de l’offre obligatoire

Art. 36 Passage à l’acquéreur de l’obligation de présenter une offre

Art. 37 Rétablissement de l’obligation de présenter une offre

Art. 38 Offre obligatoire et conditions

Art. 39 Délais

Section 2 Dérogations à l’obligation de présenter une offre

Art. 40 Dérogations générales

Art. 41 Dérogations particulières

Section 3 Calcul du prix de l’offre

Art. 42 Cours de bourse

Art. 43 Prix de l’acquisition préalable

Art. 44 Acquisition préalable indirecte

Art. 45 Règlement du prix de l’offre

Art. 46 Evaluation des valeurs mobilières

Art. 47 Exceptions

Chapitre 7 Collaboration entre la FINMA, la Commission des offres publiques d’acquisition et les bourses

Art. 48

Chapitre 8 Dispositions finales

Art. 49 Abrogation et modification d'autres actes

Art. 50 Disposition transitoire concernant la publicité des participations

Art. 50a¹ Disposition transitoire relative à la modification du 26 janvier 2017

Art. 51 Entrée en vigueur

Praxis zu Art. 39 Abs. 2 FinfraV-FINMA

Einholen einer wettbewerbsrechtlicher Bewilligung ist ein wichtiger Grund

In analoger Anwendung von Art. 8 Abs. 1 UEV ist ein wichtiger Grund i.S.v. Art. 39 Abs. 2 FinfraV-FINMA gegeben, wenn der Anbieter eine Bewilligung einer Behörde, insbesondere der Wettbewerbsbehörde, einholen muss.

Verfügung 637/01 vom 5. August 2016 in Sachen ACRON HELVETIA VII Immobilien AG, Erw. 2, Rz. 5 Empfehlung 314/02 vom 3. Mai 2007 in Sachen GNI Global Net International AG, Erw. 2.1 Empfehlung 314/01 vom 16. März 2007 in Sachen GNI Global Net International AG, Erw. 2.2

Fehlende Finanzierung ist nur ausnahmsweise ein wichtiger Grund

Im Sinne einer restriktiven Auslegung erachtet die Übernahmekommission die fehlende Finanzierung eines Angebots nicht per se sondern vielmehr nur ausnahmsweise als einen wichtigen Grund i.S.v. Art. 39 Abs. 2 FinfraV-FINMA. Eine Fristverlängerung aufgrund fehlender Finanzierung kann gerechtfertigt sein, wenn belegt werden kann, dass das Fehlen der Finanzierung auf äussere, ausserhalb der Einflusssphäre der Gesuchsteller liegende Gründe zurückzuführen ist (wie z.B. die kurzfristige, unerwartete Widerrufung einer Kreditzusage durch den Darlehensgeber gegen den Willen des Darlehensnehmers).

Verfügung 637/01 vom 5. August 2016 in Sachen ACRON HELVETIA VII Immobilien AG, Erw. 2, Rz. 5, 6, 10 und 11

(in casu führte die Anbietern aus, dass eine Finanzierung des Angebots vorliegend nicht einfach erhältlich zu machen sei, insbesondere wegen unbelehnbaren Aktiven der Zielgesellschaft (i.c. sog. Upstream-Sicherheit), weil die erworbenen Aktien der Zielgesellschaft als einzige Sicherheit zur Verfügung stünden und aufgrund der Ferienzeit. Dies stellte keinen genügenden Grund für eine Fristverlängerung dar. I.c. wurde die Fristverlängerung allerdings dennoch gewährt, da sich die Gesuchstellerin nach Treu und Glauben auf die bislang geltende Praxis bzgl. fehlender Finanzierung stützen durfte [vgl. zur alten Praxis Empfehlung 0314/01 vom 16. März 2007 i.S. GNI Global Net International AG, Erw. 2.3; Empfehlung 0314/02 vom 3. Mai 2007 i.S. GNI Global Net International AG, Erw. 2.2 f.])

Massnahmen bei fehlender Angebotsunterbreitung innert verlängerter Frist

Falls die Anbieterin ihrer Angebotspflicht nicht nachkommt und den Aktionären der Zielgesellschaft bis zum Ablauf der verlängerten Frist kein Pflichtangebot unterbreitet haben sollte, kann die Übernahmekommission Massnahmen i.S.v. Art. 135 Abs. 5 FinfraG (d.h. Stimmrechtssuspendierung und Zukaufsverbot) verhängen.

Verfügung 637/01 vom 5. August 2016 in Sachen ACRON HELVETIA VII Immobilien AG, Erw. 2, Rz. 13

Zur strafrechtlichen Sanktionierung bei einer Verletzung der Angebotspflicht vgl. Art. 152 FinfraG.

Die Fristverlängerung kann mit Auflagen verbunden werden

Die Verlängerung der Frist zur Unterbreitung eines Pflichtangebots um zwei Monate kann in analoger Anwendung von Art. 41 Abs. 3 FinfraV-FINMA mit Auflagen verbunden werden.

Verfügung 637/01 vom 5. August 2016 in Sachen ACRON HELVETIA VII Immobilien AG, Erw. 2, Rz. 14

(in casu erfolgte die Fristverlängerung unter der Auflage, dass die Gesuchstellerin die Übernahmekommission laufend, mindestens jedoch einmal wöchentlich, in geeigneter Weise über die Fortschritte betreffend der Finanzierung des Pflichtangebots wie auch des Angebotsprospektes informiert)

Pflicht zur Veröffentlichung der gewährten Fristverlängerung

Über die gewährte Fristverlängerung hat die Gesuchstellerin und die Zielgesellschaft die Öffentlichkeit in geeigneter Weise zu informieren, indem sie eine entsprechende Mitteilung in analoger Anwendung der Art. 6 und 7 UEV veröffentlichen.

Verfügung 637/01 vom 5. August 2016 in Sachen ACRON HELVETIA VII Immobilien AG, Erw. 2, Rz. 15 i.V.m. Erw. 3

(in casu hat die Veröffentlichung der Mitteilung gleichzeitig zur Publikation der Verfügung durch die Übernahmekommission zu erfolgen)